民法通则1987版考点总结4页

导读:专利代理人资格考试:民法通则1987版考点提炼,民法所称“以上”、“以下”、“以内”、“届满”,债务不牵连出资人(企业考点),撤销、破产由主管机关或者人民法院组织清算组织,与第三人恶意串通则第三人也承责,1.民法知识产权的范围:著作权、发明权、商标权、发现权,1.民法人身权的范围:健康权、姓名/名称权、肖像权、名誉/荣誉权、婚姻自由权、性,2.民法人身权的转让:个人人身权不得转让,专利代理人资

民法通则1987版考点总结4页

专利代理人资格考试:民法通则1987版考点提炼

一、 总则

1. 调整对象:平等民事主体的公民、法人间的人身、财产关系(行政行为不算)

2. 调整原则:自愿、公平、等价有偿、诚实信用、守法、 公德、公共利益

二、 民事主体之-公民自然人

1. 公民的民事权利能力期限:自出生至死亡

2. 公民的民事行为能力划分:(1)完全(≥大于18, 16≥、<18周岁自力更生者;民事行为有效)、(2)限制(≥10 <18周岁或不能完全辨识自己行为的精神病人;年龄、智力相关的民事行为有效,其他需法定代理人代理、同意或追认,纯粹获益例外,交易非纯粹获益)、

(3)无(小于10周岁或不能辨识自己行为的精神病人,民事行为需法定代理人代理、同意或追认,纯粹获益例外,交易非纯粹获益);民法所称“以上”、“以下”、“以内”、“届满”,包括本数; “不满”、“以外”,不包括本数。

3. 直系亲属:上下共5代人:配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖/外父母祖父母、孙/外孙子女

4. 监护人:(1)未成年人上位监护(顺序:父母、祖/外祖父母、兄姐、其他近亲属、父母单位或未成年居住地居委会代监护);(2)精神病人延伸监护(顺序:配偶、父母、成年子女、其他近亲属、其他亲属、精神病人所在单位或居住地居委会)(3)监护职责:除被监护人利益不得处理其财产,不合格可撤销资格,指定监护不得擅自变更

5. 居住地与住所地:户籍所在地为居住地,离开居住地一年以上(就医不算)居所地为居住地

6. 宣告失踪与宣告死亡:(1)下落不明2年可宣告失踪(战争结束起算),宣告失踪导致财产代管:配偶、父母、成年子女等代管(精神病人监护人相似)。(2)下落不明4年(事故2年,战争结束起算)可宣告死亡,宣告死亡导致财产继承、婚姻改变等;取消死亡宣告后财产应返还或折价,婚姻关系未变依然有效,已变则失效(改嫁、改嫁又离等);宣告死亡有顺序优先:第一配偶,第二父母子女;第三兄弟姐妹、祖/外祖父母、孙/外孙子女,最后其他利害关系人。顺序靠前优先宣告(直系亲属顺序)。(3)宣告失踪非宣告死亡的毕竟程序

三、 个体、承包、合伙及法人(债务承担关系)

(一)个体/承包:个体依法核准,可起字号;个人经营个人财产承担;家庭经营家庭财产承担。

(二)合伙:依法核准,可起字号;按照出资比例或者协议承担清偿责任(承债份额为内部约定,不针对第三人,即第三人可向任何合伙人索要全债,承担全债者再向其他合伙人索要)

(三)法人

1. 法人民事权利和行为能力的起止:成立时至终止时

2. 法人独立承担债务:法人独立享有民事权利和承担民事义务。债务不牵连出资人(企业考点)

3. 法人成立的条件:依法成立、必要财产、名称组织和场所、能够独立承担民事责任

4. 法人代表及其他人的责任承担:由法人负责承担(经营活动产生的责任,含合同)

5. 法人的变更、合并、分立:均需登记;设立不登记无效;变更登记不得对抗善意第三人

6.法人的终止:(1)终止情形:自行解散、依法撤销、依法破产、其他原因;(2)终止的清算: 解散成立清算组织;撤销、破产由主管机关或者人民法院组织清算组织,停止清算外经营

7.法人违法惩罚法人代表的情形:虚假登记、超范围经营(合同仍有效)、抽逃资金隐匿财产、解散撤销破产擅自处理财产及其他违法活动(贯穿登记成立至解散)

8.事业单位和社团:部分不具有法人资格

9.联营:联营经济体具有法人资格则独立承债;不具法人资格则按照出资比例或协议承债 10法人的住所:主要办事机构所在地

四、 民事法律行为及代理

(一)民事法律行为

1.民事法律行为的定义:设立、变更、终止民事权利和民事义务的合法行为;成立时有效

2.民事法律行为的成立条件:依法成立;真实意思表达;具有相应的民事行为能力

3.民事法律行为的无效:除重大误解(货物真假判断)和显失公平之外的均属无效选项(如:无相应民事行为能力、胁迫导致违背真实意思、违法危害公共利益、合法形式掩盖非法目的等属无效)有别于合同法(合同法胁迫导致违背真实意思属于可变更撤销的范围,不是无效范围)

4.民事法律行为撤销或无效的后果:部分无效不影响其他部分有效,返还财产赔偿损失

(二)民事法律行为的代理

1.代理特征:以被代理人名义行事(区别于著作权管理组织),被代理人承担责任

2.代理的分类:法定代理(法律规定)、指定代理(法院等指定)、委托代理

3.委托代理的形式:口头或书面,约定必要内容

4.转委托:原则上需被代理人同意或追认,紧急情况可先斩后奏;被转委托者对被代理人负责(非转委托者),有听从代理人和被代理人指示的义务

6.代理的终止:(1)委托代理的终止:完成委托;解除和辞去委托;代理人死亡、丧失民事行

为能力委托代理未必终止;2.专利代理是机构代理,代理人死亡仍然有效因为代理机构还在)

(2)法定或指定代理的终止:被代理者恢复民事行为能力、死亡;代理者丧失民事行为能力、死亡;取消指定或监护关系消灭。

7.代理责任的承担:(1)原则上被代理人承责;(2)委托不明:被代理人主责,代理人附责;

(3)违法代理:代理人行为违法或被代理人行为违法,对方知道则双方连带;(4)越权代理、终止后代理人、无代理权代理:原则上代理人承责,被代理人追认或佯装不知则被代理人承责,第三人知道则第三人与代理人承责;(5)滥用代理权:代理人承责,与第三人恶意串通则第三人也承责;(6)表见代理:无权代理但第三人有理由相信代理人有权代理则合同有效,给被代理人造成的损失由代理人负责。

五、 财产权和债权

(一)财产权

1.财产权的含义:财产占有、使用、收益和处分的权利

2.财产权的转移时间点:财产所有权从财产交付时起转移,法律规定或者当事人约定的除外。

3.财产的共同所有:无证明是按份共有则应属共同所有,共同所有的共有人不得擅自处置财产

4.财产的按份所有:按份所有的所有人有权将自己的份额分出或转让,无需其他共有人同意;转让时同等条件下共有人优先获得(房屋按份共有,共有人不要,承租人同等条件优先购买)

5. 所有人不明的埋藏物、隐藏物归国家

6.失物的无因管理:遗失物、漂流物或者失散的饲养动物,归还失主,支出的费用由失主偿还。失物归还途中意外损坏,归还者不担责(真题)

(二)债权

1.债权的产生:合同约定或法律规定,权利人为债权人,义务人为债务人

2.不当得利:拾到的不算不当;误给的算不当得利

3.多人债权或多人债务:多人债权,各人均可要求债务人履行债务;多人债务,每人均有义务履行全部债务(然后要求其他人偿付应承担的部分)

4.债务履行担保的方式:抵押物、定金、保证、违约金(支付定金者不履行则无权要求返还,接受定金者不履行则需双倍返还)

5.关于合同约定不明以及债权债务转让以合同法为准

(1)质量不明-国标或能实现合同目的的标准;价格不明:市场价或政府价(政府定价产品);期限不明随时可以但必须给对方准备时间;地点不明:货币支付则货币接受方,不动产为不动产所在地,其他在履行义务者所在地履行;费用负担不明:归履行义务的一方承担;

(2)债权转让应通知债务人,否则对债务人不生效,债权转让通知不得撤销除非经受让人同意;债务转让需经债权人同意。

六、 知识产权和人身权

(一)知识产权

1.民法知识产权的范围:著作权、发明权、商标权、发现权

(二)人身权

1.民法人身权的范围:健康权、姓名/名称权、肖像权、名誉/荣誉权、婚姻自由权、性别平等

2. 民法人身权的转让:个人人身权不得转让,法人、个体工商户、个人合伙名称权可转让

七、 民事责任及归属判断

1.责任承担的一般规定(过错原则):违反合同及因过错侵害财产、人身权,应承担民事责任; 无过错但法律规定当承担民事责任的,应当承担民事责任(例外条款)

2.民事责任承担方式:停止侵害、排除妨碍、消除危险、返还财产、恢复原状、修理、重作、更、赔偿损失、支付违约金、消除影响、恢复名誉、赔礼道歉。可单独使用也可合并使用

3.不可抗力例外:因不可抗力不履行合同或造成损害的,不承担民事责任,法律规定的例外

4.合同民事责任(合同法为准):(1)不履行和履行不符合要求,可以要求赔偿损失;(2)双方均违约,应当分别承担各自应负的民事责任;(3)合同变更或解

除,不影响当事人要求赔偿损失的权利;(4)由于上级机关的原因,不能履行合同义务的,现行承担责任,后由上级负责处理。

5.侵犯知识产权:停止侵害、消除影响、赔偿损失

6.侵犯人身权:停止侵害、消除影响、恢复名誉、赔礼道歉,并可要求赔偿损失

7. 产品质量不合格造成财产、人身损害:生产、销售者负责生产销售者有权要求赔偿

8.道路施工不设提醒标志造成损害:施工者承担责任

9.建筑物悬挂物10.饲养动物伤人成的则第三人承担责任

11.正当防卫与防卫过当

12.紧急避险:造成险情的承担责任(不能怨天);避险过当则应避险人承担责任

13(坐视损失扩大后果自负)

14.人,二者均无过错由骑车者或未成年监护人分担责任)。

15.监护人担责:无或限制民事行为人造成的损害有监护人负责,监护人尽了监护责任的,可以适当减轻他的民事责任;无或限制民事行为人有财产先用自有财产担责,后由监护人财产担责

七、诉讼时效

1.时限:人身损害、延付拒付租金、寄存财务丢失损坏、出售不合格产品未声明);最长时效自侵害起20年(不适用中止和中断)

2.时效起算特例:合同之债自届满或对方明确不履行之日;持续侵权自侵权终了日;人身伤害自受害或伤势确诊之日

3.诉讼时效的延长:法院批准,当事人无权协商

4.诉讼时效的中止:不可抗力或其他障碍,期满前6个月申请中止,原因消除后继续计算

5.诉讼时效的中断:起诉、反诉、仲裁、调解、行政申诉、提出履行要求或对方提出自动履行等均可中断(驳回撤销不算);中断后重新计算

6.超期诉讼的结果:应当受理,但驳回诉讼请求,而非驳回起诉

7.

八、 涉外适用

1. 涉外适用:必须一项涉及国内一项涉及非国内;法律冲突国际优先,国内保留除外

2. 涉外适用的判断:(1(2)不动产权适用不动产所在国法律;(3)涉外合同可以约定适用哪国法律(法律规定除外);(4)结婚适用结婚地,离婚适用受理地;(5)动产继承是被继承人死亡地?(真题是看国籍)、不动产看不动产所在地;(6)侵权以侵权行为地为准,同国或在同国有居住地可使用该国法律。

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